Nytt granskningssystem för utländska direktinvesteringar

Den 1 december 2023 trädde den nya lagen om granskning av utländska direktinvesteringar i kraft. Den nya lagens tillämplighet behöver analyseras i princip i alla framtida transaktioner.

Den 1 december 2023 trädde en ny lag i kraft gällande granskning av utländska direktinvesteringar till skydd för svenska säkerhetsintressen (”FDI-lagen”). Lagen implementerades som en följd av en EU-förordning med syfte att skydda nationella säkerhetsintressen och viktig infrastruktur genom att förhindra investeringar från vissa utländska aktörer.

Lagen gäller för investeringar i bolag som bedriver skyddsvärd verksamhet och som har sitt säte i Sverige. Begreppet skyddsvärd verksamhet är ett samlingsnamn och omfattar ett brett spektrum av verksamhetsområden. Enligt de nya reglerna är lagen tillämplig för de bolag vilka bedriver:

• säkerhetskänslig verksamhet,
• samhällsviktig verksamhet som bedriver viktiga samhällsfunktioner så som infrastruktur för energi, hälso- och sjukvård, kommunikation och transport,
• forskning om eller tillhandahållande av produkter eller teknik inom framväxande teknologier eller annan skyddsvärd teknologi,
  
• behandling av känsliga person- och lokaliseringsuppgifter i större omfattning,
  
• tillverkning eller utveckling av, forskning om eller tillhandahållande av produkter med dubbla användningsområden som till exempel datorer och elektronik,
  
• prospektering, försäljning, anrikning eller utvinning av kritiska råvaror, metaller eller mineraler som är strategiskt viktiga för Sveriges försörjning, och
• tillverkning eller utveckling av, forskning om eller tillhandahållande av krigsmateriel.

Genom den förordning som i slutet av november 2023 presenterades av regeringen framkommer vilka produkter eller teknik inom framväxande teknologier eller annan skyddsvärd teknologi, samt kritiska råvaror, metaller eller mineraler som omfattas av lagen. Därtill har myndigheten för samhällsskydd och beredskap lämnat myndighetsföreskrift över vilka verksamheter som omfattas av begreppet samhällsviktiga verksamheter.

En utländsk direktinvestering i en skyddsvärd verksamhet i Sverige ska, innan investeringen genomförs, granskas av Inspektionen för strategiska produkter (ISP) om det utländska bolaget genom transaktionen direkt eller indirekt får betydande kontroll i det svenska målbolaget eller på något annat sätt får inflytande i bolagets ledning. Det bör särskilt noteras att FDI-lagen medför en anmälningsplikt för alla investerare vars investering omfattas av granskningsförfarandet. Därmed föreligger en anmälningsplikt även vid inhemska investeringar i de verksamheter som bedriver skyddsvärd verksamhet. Anledningen till kravet beror på risken att utländska aktörer annars genomför transaktioner genom ett helägt svenskt dotterbolag och därigenom kringgår reglerna.

Anmälningsplikten gäller dessutom för koncerninterna överlåtelser (oavsett huruvida det sker någon förändring i den ultimata kontrollen av bolaget eller dess verksamhet), överlåtelser av hela eller delar av ett bolags tillgångar, samt överlåtelser av enbart den verksamhetsgren som bedriver skyddsvärd verksamhet.

Den som har för avsikt att direkt eller indirekt investera i skyddsvärd verksamhet ansvarar för att anmäla investeringen till granskningsmyndigheten. Målbolaget är dock skyldigt att informera investeraren om att lagen tillämpas på verksamheten och specifikt om investerarens anmälningsplikt.

Kommentar

Den nya FDI-lagen innebär att samtliga transaktioner, som omfattar målbolag som bedriver skyddsvärd verksamhet, omfattas av ett anmälnings/granskningsförfarande. Anmälningsplikten gäller för transaktioner med fullbordande från och med den 1 december 2023, oavsett när transaktionen förhandlades eller signerades.

Ett fullbordande av en transaktion kommer av den anledningen behöva villkoras av det nya förfarandet, motsvarande en konkurrensrättslig- eller ägarprövning. Detta gäller oavsett om investeraren är svensk, har hemvist inom eller utanför EU. Inför transaktionen är det även av stor vikt att beakta den så kallade ”stand-still” perioden. Transaktioner som träffas av FDI-lagen får nämligen inte genomföras förrän granskningsmyndigheten har godkänt transaktionen eller lämnat anmälan utan åtgärd.

EY hjälper såväl nationella som internationella kunder med transaktioner och omstruktureringar vilka inkluderar myndighetsgodkännanden och andra tillståndsprocesser. Hör av er till oss för hjälp med affärsjuridisk, skatterättslig och finansiell rådgivning eller för mer information.

Författare:

• Andreas Blomquist – Partner Capital Markets Law, Corporate & Commercial Law, Regulatory and Financial Services - 073  684 52 12
• Anett Lilliehöök – Partner Head of M&A and Corporate Law, Sweden - 073 850 60 01
• Björn Bjurström – Senior Manager M&A and Corporate Law - 076 854 96 52
• Mattias Bengtsson – Associate M&A and Corporate Law - 072 164 23 49