I EY modtager vi ofte spørgsmål til fortolkningen og kravene i forbindelse med de 4 trin. I afsnittene nedenfor giver vi vores anbefalinger og svar på nogle af de mest stillede spørgsmål.
Trin 1 og 2: Aftalen og Bilag 2
De kontrollerede aftaler skal foreligge skriftligt, og senest på tidspunktet for indgåelse af den kontrollerede transaktion. Det er EY’s generelle anbefaling, at aftalerne som minimum genbesøges ved et nyt regnskabsårs begyndelse for at sikre at disse er i overensstemmelse med de faktisk anvendte principper. Desuden skal Bilag 2 udfærdiges samtidig med indgåelse af aftalen, og her anbefaler vi på samme måde, at bilaget genbesøges årligt (særligt hvor aftalen ikke indeholder en fast kontraktsum).
Den skriftlige aftale skal i videst muligt omfang ligne en aftale, som eksterne parter ville have indgået, også i forhold til detaljeringsgrad. Jo tættere aftalen kommer på en ekstern aftale mht. vilkår, priser mv., jo bedre er udgangspunktet for at dokumentere at priser og vilkår for den koncerninterne aftale er markedsmæssig ved udarbejdelse af Bilag 3.
Under Bilag 2 skal netvirksomheden bl.a. angive aftalens samlede kontraktsum. Det kan i mange tilfælde være vanskeligt at opgøre kontraktsummen allerede på tidspunktet for aftalens indgåelse, da der ofte ikke er tale om fastpriskontrakter. I disse tilfælde vil det være vores anbefaling at indsætte budgetterede tal for det følgende år i Bilag 2.
Netvirksomheden skal desuden angive den prisfastsættelses-/transfer pricing-metode, som netvirksomheden anvender til sikring af aftalens markedsmæssighed. Der bør være sammenhæng til den transfer pricing-metode, som man påtænker at benytte ifm. dokumentationen, som skal angives under Bilag 3.
Trin 3: Dokumentation for markedsmæssighed – Bilag 3
Bilag 3 er i daglig tale også kendt som ”dokumentation for markedsmæssighed”. Det er kravene til Bilag 3, der udgør den dokumentationen, der skal underbygge at priser og vilkår for de kontrollerede transaktioner er indgået på markedsvilkår. Kravene til Bilag 3 ligner i høj grad de transfer pricing-dokumentationskrav man kender fra det skatteretlige område.
Bilag 3 skal udfærdiges løbende. Den samme terminologi har været anvendt skatteretligt (før indførelse af den formelle indsendelsesfrist), hvor Skattestyrelsen har tolket begrebet ”løbende” således, at dokumentation senest skulle være udarbejdet på tidspunktet for selvangivelsesfristen. Med udgangspunkt heri er det EY’s anbefaling, at løbende tolkes således at dokumentationen senest udarbejdes inden selvangivelsesfristen, medmindre der undervejs sker ændring af vilkår og afregningsprincipper, som kræver en opdatering af dokumentationen for markedsmæssighed.
Som præsenteret ovenfor er kravene til Bilag 3 inddelt i pkt. A-D. I det praktiske arbejde med dokumentation for markedsmæssighed oplever vi særligt, at der opstår spørgsmål til kravene under pkt. C og D, herunder kravene til valg af transfer pricing-metode, funktions- og risikoanalyse, sammenlignelighedsanalyse, og eventuelle sammenlignelighedsjusteringer.
Valget af transfer pricing-metode og den efterfølgende dokumentation skal sikre en velbegrundet og markedsmæssig prisfastsættelse. Dette inkluderer en klar angivelse af den valgte transfer pricing-metode (CUP, Cost plus, Resale Price, TNMM eller Profit split, eller fx brug af OECD’s ”guidance on low value adding services”), den testede part, og de forudsætninger og antagelser, der ligger til grund for metodevalget.
Sammenlignelighedsanalysen og funktions- og risikoanalysen er essentielle for at vurdere, om transaktionerne er i overensstemmelse med, hvad uafhængige parter ville have aftalt. Analyserne hjælper med at identificere og justere for forskelle, der kan påvirke den koncerninterne prisfastsættelse.
I forhold til funktions- og risikoanalysen er det derfor vigtigt at bruge tid på at udarbejde en detaljeret beskrivelse af, hvilken transaktionspart der påtager sig hvilke funktioner, hvilke risici og har ejerskab til hvilke aktiver i henhold til den transaktion, der analyseres. Det er her vigtigt at sikre, at der er sammenhæng til den koncerninterne aftale mellem parterne.
Sammenlignelighedsanalysen skal som udgangspunkt bygge på sammenlignelige transaktioner/data. Da det kan være svært at finde transaktioner, der 1:1 er sammenlignelig med den koncerninterne transaktion, hvorfor der kan være behov for sammenlignelighedsjusteringer. Justeringerne skal sikre en bedre sammenlignelighed, således at der kan udarbejdes en bedre dokumentation for understøttelse af prisfastsættelsen.
I en del tilfælde har forsyningskoncernen ikke selv interne eller eksterne transaktionsdata tilgængelig til at udarbejde en sammenlignelighedsanalyse. I så fald kan det være nødvendigt at teste markedsmæssigheden af nettoavancefortjeneste ved levering af et produkt eller en ydelse ved hjælp af eksterne databaseundersøgelser. Vi har erfaret, at Forsyningstilsynet i høj grad er tilhængere af denne tilgang og ofte selv falder tilbage på brugen af denne metode, såfremt der ikke eksisterer sammenlignelige data eller det ikke er muligt at foretage pålidelige sammenlignelighedsjusteringer.
Trin 4: Offentliggørelse og indsendelse af oversigt over aftaler med forbundne foretagender
Netvirksomheder skal inden den 1. juli indsende en oversigt over aftaler med forbundne foretagender (OBS på den brede definition jf. tidligere) for det forudgående år til Forsyningstilsynet. Oversigt for aftaler indgået i 2023 skal altså indsendes senest d. 1. juli 2024, og så fremdeles.
Der er ingen formkrav til oversigten, men den skal indsendes til Forsyningstilsynet digitalt, og skal indeholde oplysninger om aftalens parter, aftalens genstand, og kontraktsummen.
Derudover skal der offentliggøres en oversigt over de samme aftaler på netvirksomhedens hjemmeside. Her gælder, at kontraktsummen i stedet skal angives i et interval, dvs. hvorvidt der er tale om aftaler under 500.000 kr., aftaler mellem 500.000 kr. og 2.000.000 kr., eller aftaler over 2.000.000 kr.
Er I klar til at opfylde de nye krav vedr. markedsmæssighed?
Vores team har indgående indsigt i transfer pricing-bestemmelserne og de særlige forhold, der gør sig gældende indenfor energi- og forsyningssektoren, hvor vi bl.a. assisterer med:
- Assistance med udarbejdelse af koncerninterne aftaler og prisbilag (Bilag 2)
- Assistance med udarbejdelse af dokumentation for markedsmæssighed (Bilag 3), herunder sammenlignelighedsanalyser.
- Assistance med udarbejdelse af eksterne databaseundersøgelser til understøttelse af markedsmæssigheden
- Rådgivning om, hvorledes I løbende håndterer og sikrer overholdelse af kravene om markedsmæssighed, herunder valg af fordelingsnøgler, sammenligning med eksterne transaktioner og løbende indsamling og dokumentation for, at aftalerne er markedsmæssige
- Assistance i forbindelse med materialeindkaldelser og gennemgang fra Forsyningstilsynet, herunder assistance i forbindelse med indsendelse af materialer samt rådgiverdeltagelse på møder m.v.
Vi har erfaring fra flere kontrolsager, hvor vi har rådgivet forsyningsvirksomheder og kommercielle virksomheder, når Forsyningstilsynet har henvendt sig med anmodning om indsendelse af virksomhedens dokumentation. I disse situationer anbefaler vi at I kontakter os så tidligt som muligt, så vi kan hjælpe jer med at tilrettelægge forløbet og etablere den indledende kontakt med Forsyningstilsynet eller Skattestyrelsen.
I er altid velkommen til at kontakte en af vores rådgivere for en uforpligtende drøftelse om jeres situation.
